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TRIPS體系下侵犯商業秘密罪的若干問題研究【侵犯商業秘密罪律師

時間:2019-08-30 11:47來源:廣東長昊律師事務所

【摘要】  我國刑法規定的侵犯商業秘密罪 ,與 TR IPS協議關于未披露信息的保護規定既具有一致性 ,同時也存在較大差異。本文從侵犯商業秘密罪的犯罪對象、客體、主觀方面以及侵犯商業秘密罪的刑事程序等方面 ,對我國法律關于侵犯商業秘密罪的規定與 TR IPS協議的要求進行比較研究 
【關鍵詞】 侵犯商業秘密罪 ; TR IPS協議 ;犯罪構成 ;刑事程序
 

  一、TRIPS體系下侵犯商業秘密罪的犯罪對象問題研究

 
  TRIPS協議第 39條將商業秘密界定為“未披露信息”,并提出其必須符合的三個條件: (1)該信息是秘密 ,即其作為一個整體或作為其組成部分的確切構造或組合 ,未被通常從事該類信息工作的領域內的人普遍知悉或者容易獲得。(2)由于是秘密而具有商業價值。 (3)合法控制該信息的人根據情況采取了合理的保密措施。世界知識產權組織 1996年公布的《反不正當競爭示范法》 中僅使用了“秘密信息 ”( Secret Information)一 詞 ,其他規定與 TR IPS的規定相一致 ,盡管個別措辭不相同。
 
  我國法律對商業秘密的界定與 TRIPS協議的規定基本上是一致的。根據法律規定 ,商業秘密的成立必須具備 3個條件: 秘密性;價值性;保密性。
 
  與 TR IPS協議的要求相比 ,我國對商業秘密的保護還有一定差距 ,主要表現在 3個方面: (1) 未規定向政府主管部門提供的商業秘密的保護問題。 (2)我國法律對“價值性”規定不完整。 (3)對“保密性”的規定 ,缺乏一個客觀標準。
 

  二、TRIPS體系下侵犯商業秘密罪的客體問題研究

 
  關于侵犯商業秘密罪的客體 ,各國 (地區 )立法不盡相同 ,大致可以分為以下四種 : (1)視為侵犯人身權利的犯罪 ,如德國、意大利、巴西等國; (2)視為侵犯財產權利的犯罪 ,如瑞士、美國等; (3)視為侵犯某些經濟規則的犯罪 ,如羅馬尼亞、法國、日本等國; (4)視為侵犯商業秘密權的犯罪 ,如奧地利。
 
  我國刑法將侵犯商業秘密罪規定在破壞社會主義市場經濟秩序罪中。本罪的直接客體是什么 ,主要存在兩種不同的觀點:一種認為侵犯商業秘密罪的客體是單一客體 ,即商業秘密所有人對其商業秘密的所有權;另一種則認為是復雜客體 , 包括商業秘密權利人的合法權益和國家對商業秘密的管理制度。
 

  三、TRIPS體系下侵犯商業秘密罪的主觀方面問題研究

 
  關于侵犯商業秘密罪的罪過形式 ,存在不同的觀點 ,第一種觀點認為本罪的主觀方面是故意 , 包括直接故意和間接故意; 第二種觀點認為 , 本罪的主觀方面只能是直接故意 ; 第三種觀點認為 ,刑法列舉的四種侵犯商業秘密的行為中 ,除了第一種只能由故意構成外 ,其余的均可以由故意或過失構成。各種觀點爭議的焦點主要集中在本罪的主觀方面是否包括過失這一問題上。
 
  有學者認為過失侵犯商業秘密的行為不構成侵犯商業秘密罪 ,其理由是 :刑法不追究過失直接侵犯商業秘密的行為 ,卻要追究第三人過失侵犯商業秘密的行為 ,無刑事追究的合理性、必要性。
 
  TRIPS協議第 39條未披露信息的保護規定 , 以違背誠實商業行為的方式 ,披露、 獲得或者使用合法處于其控制下的商業秘密是侵犯商業秘密的行為。對于什么是“違反誠實商業行為的方式” , 該條約作了進一步的解釋 ,“以違背誠實商業行為的方式應至少包括諸如違約、泄密及誘使他人泄密的行為 ,還應當包括明知或者由于重大疏忽而不知 (knew , orwere grossly negligent in failing to know)存在以上方式的第三人獲取該商業秘密 ”。 這里涉及的是第三方間接侵犯商業秘密的行為 , 協議將它視為違背誠實商業行為的基本方式之一明確列舉 ,體現出協議已經要求成員們對第三方間接侵犯商業秘密的行為予以打擊的意旨 ,且應 予以打擊的僅僅是惡意第三人侵犯商業秘密的行為 ,其前提是該第三人存在故意或嚴重過失。
 

  四、TRIPS體系下侵犯商業秘密罪的刑事程序問題研究

 
  TRIPS協議第三部分“知識產權執法” 第 1節 “總義務”規定:“成員應保證本部分所規定的執法程序依照其國內法可以行之有效 ,以便能夠利用有效措施制止任何侵犯本協議所包含的知識產權的行為 ,包括及時的防止侵權的救濟 ,以及阻止進一步侵權的救濟。”
 
  我國應從起訴方式、舉證責任和訴訟相關人保密責任等方面進一步完善侵犯商業秘密罪的刑事程序 ,以符合 TRIPS協議的要求。
 
  1 .起訴方式。在侵犯商業秘密罪的起訴方式上 ,多數國家和地區實行“告訴才處理” 的自愿原則 ,如德國、意大利、我國臺灣地區等。這主要是因為侵犯商業秘密的犯罪大都不直接侵害國家、社會的利益 ,所以對犯罪人是否進行刑事追究 ,法律交由受害人決定 ,國家一般不過多進行干預。
 
  2 .舉證責任。商業秘密是一種無體信息 ,一方面本身具有秘密性和不公開性 ,另一方面商業秘密可同時為多個權利主體所擁有 ,他人獲得商業秘密的途徑也是多種多樣的 ,如自己構思、善意受讓、反向工程等 ,給侵權行為的認定設置了障礙。權利人只能對自己控制的事實舉證 ,對侵權人獲取商業秘密的途徑和手段則無從知曉。因此 ,要求控訴方舉證侵權人是通過不正當手段獲取商業秘密不僅非常困難 ,而且也有失公平。
 
  我國刑事訴訟中的舉證責任一般由司法機關承擔 ,被告人一般不負舉證責任。對于侵犯商業秘密罪 ,未針對其特點專門規定相應的舉證責任。這樣不僅與 TR IPS協議的要求存在著一定距離 , 而且難以對商業秘密提供充分有效的刑法保護。所以 ,應根據商業秘密的特殊法律性質及侵犯商業秘密手段的復雜性、多樣性 ,進一步完善侵犯商業秘密罪的舉證責任 ,確立侵犯商業秘密罪案件的證據轉移制度。對控訴方只要求負有限舉證責任 ,即僅須證明自己合法擁有商業秘密 ,且被告人與自己的商業秘密有某種接觸 (具有實施盜竊、利誘、惡意占有等客觀條件 ) ,即可認為控訴方的舉證責任已經完畢。被告方或辯護方則負有義務說明其獲得與權利人相同或相似的商業秘密的正當性及合法性 ,否則應推定被告方獲取商業秘密 為非法 ,從而認定其具有侵犯商業秘密的行為。 控訴方證明被告方侵權的前提事實后 ,推定被告方的侵權行為成立 ,然后要被告方或辯護方舉出反證 ,如不能舉出足夠的反證 ,法院即對其侵權行為予以認定。從證據意義上說 ,就是將舉證責任轉移給了被告方或辯護方。
 
  3 . 相關人的保密責任。在刑事訴訟過程中 , 商業秘密極易因偵查人員、 公訴人員、 審判人員、代理人、辯護人、鑒定人等人員的介入而再次遭受侵犯。所以 ,應采取嚴格保密偵查和不公開審理的方式。最高人民法院關于執行《中華人民共和國刑事訴訟法 》 若干問題的解釋第 121條規定: “對于當事人提出申請的確屬涉及商業秘密的案件 ,法庭應當決定不公開審理。” 應在刑事訴訟法中規定對涉及商業秘密的案件的保密責任并將其列入不公開審理的案件范圍 ,制定有關人員的保密責任及其法律后果的規定 ,還要健全訴訟制度 , 如在審理中實行雙方庭審證據不全面質證而由合議庭及其聘請的專家進行審查 ,判決結果公開但判決內容保密 ,專業問題均由專家提供咨詢意見 , 所有卷宗材料均“加密” 保護等方法 ,以全面、有效地保護商業秘密。


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